Сегодня поговорим о том зачем нужна трастовая компания и можно ли ее заменить простой коммерческой.
Чем отличается коммерческая компания от трастовой
Давайте разбираться в сути вопроса.
Коммерческая компания. Суть ее деятельности — работа в выбранном торговом сегменте с целью увеличения прибыли за счет собственных или заемных средств. С последующими целями — распределение дивидендов акционерам или развития бизнеса. Может привлекать заемный капитал под проценты.
Трастовая компания. Суть ее деятельности — сохранение и увеличение активов, переданных в трастовое управление, передача активов бенефициарам в оговоренное в трастовом соглашении время, в той пропорции и тем лицам, которых указал учредитель траста.
Количество управляемых трастов может быть любым.
Собственником активов, переданных в траст, становится трастовая компания. Она же является собственником активов в пользу бенефициаров траста.
С точки зрения права трасти — собственник активов. При этом он ограничен в правах законом в пользу реальных выгодоприобретателей. Это означает, что все доходы от управления активами, всё что получено от их продажи, является собственностью бенефициаров в тех пропорциях, как указано в соглашении.
При этом активы одного траста и доходы от них не распределяются среди всех трастов. Траст — это не фонд! За каждым трастом закреплены только свои активы и доходы, записанные в приложении к трастовому соглашению.
В коммерческой компании, физлица или компании, которые выступают в роли акционера, получают доход ежегодно, по решению акционеров или иного распорядительного органа. Иной доход могут получить лица и организации, оказывающие услуги или продающие товар.
В трастовой компании доход по активам получает тот, кого указал учредитель траста. При этом срок выплат может быть отсрочен, а суммы ограничены. Таких трастов под управлением трастовой компании может быть десяток или сотни.
У каждого траста свой финансовый баланс, свое собственное движение капитала и его история, все это внутреннее дело трасти.
Коммерческая компания может быть признана банкротом. В этом случае она отвечает по налоговым или заемным обязательствам всеми своими активами. В РФ по субсидиарной ответственности ещё и акционеры или контролирующие лица могут ответить личным имуществом.
Трастовая компания даже если банкротится (ликвидируется), отвечает только личным имуществом.
Активы, которые принадлежат трастам, в процедурах ликвидации не участвуют. Они отделены законом о трастовой деятельности. Эти активы принадлежат только трасту и его бенефициарам.
Естественно, для полной безопасности трасты лучше регистрировать по правилам страны нахождения администрирования траста.
При процедуре банкротства (ликвидации) трастовая компания или регулятор определяют и отделяют активы трастов.
Трасты получают по решению суда временного трасти, до того времени, пока учредитель или протекторы не выберут себе нового. Титул собственника активов может не меняться до тех пор, пока новый трасти не подаст на изменения. При этом банки, в которых хранятся счета траста, регистраторы недвижимости или компаний извещаются о происходящих изменениях.
Трастовая компания, обладающая лицензией, проходит особую процедуру ликвидации и банкротства. Ликвидировать ее по правилам ликвидации коммерческой компании или по упрощенной схеме невозможно.
Ликвидация, банкротство или иные действия производятся трастовой компанией за счет собственных средств. Наличие на балансе активов не означает их арест или наложение взыскания. Ошибки случаются, но разблокировать арест достаточно просто, предъявив трастовое соглашение с приложениями.
Трастовая компания — это не простое юридическое лицо. Она ведет бизнес в интересах бенефициаров, на основании лицензии на трастовую деятельность. Своих активов у нее может не быть вовсе. Управляя активами на сотни миллионов долларов, трастовая компания может иметь личных активов на десять тысяч евро (столы, стулья, компьютеры, кофемашина и т. п.). Именно на это и будет обращено взыскание.
Может ли коммерческая компания оказывать услуги доверительного управления? Да, если это разрешено законом. Как правило, необходимо получить лицензию на трастовую деятельность, указать уставной капитал от нескольких сотен до миллионов долларов, обязательно страховать свою деятельность. Директора и менеджеры обязаны иметь соответствующую квалификацию, подтвержденную дипломами, рекомендациями и опытом работы. Быть на постоянном контроле регуляторов.
Что будет если коммерческая компания решит держать траст и управлять его имуществом без лицензии?
- Как только станет известно о таком факте (а это станет известно очень быстро), коммерческая компания получит громадный штраф за свою деятельность. Оштрафуют и дисквалифицируют директоров и учредителей. Если это в ЕС, то могут лишить Шенгенской визы или ВНЖ. Может быть заведено уголовное дело в отношении указанных лиц. Далее трастовую компанию обяжут получать по полной все лицензии и отвечать предъявляемым требованиям. Все счета могут быть заморожены до исполнения всех требований.
- Траст могут признать фиктивным со всеми вытекающими последствиями.
- Поскольку активы будут считаться не доходом траста, а коммерческой деятельностью, все доходы будут облагаться по высшей налоговой ставке, с учетом штрафов.
- Если компания находится в континентальном праве, то ее могут обязать создать фонд для активов с назначением местного директора.
Трастовая компания, которая получает доходы от размещенных активов, в любой стране не платит с них налогов, так как это собственность траста, а трасты налогами не облагаются. Налоги платятся бенефициарами трастов только после получения доходов траста. Для этого бухгалтер и аудитор разносят эти доходы по трастам и показывают их налоговым органам. Налоговики знают, что данная компания — трастовая, обладает лицензией, поэтому соглашаются с отсутствием налогов от доходов (дивиденды, роялти, лизинговые, арендные, доходы по ценным бумагам, проценты по займам, доходы от иной деятельности). Но для этого у налоговых органов должна быть информация о самом трасте, его название, учредитель, бенефициары и информация о лице, которое администрирует его.
Коммерческая компания, получающая доход от своих размещенных активов, платит налог с этого дохода по месту своего нахождения! Можно ли использовать оффшор? Можно, если вы откроете счет в банке и банки не будут блокировать вашу деятельность на каждой транзакции. С учетом последних событий, это становится проблематично.
Безусловно, есть некоторые налоговые схемы, позволяющие эти налоги минимизировать. Но стоит ли овчинка выделки?
Коммерческая компания, как правило, немного ограничена рамками уставной деятельности в вопросах инвестирования свободных средств.
Трастовая компания не имеет ограничений ни в чем. Она просто доверяет часть активов сторонним управляющим, при этом старается получить максимальный доход в интересах бенефициаров. Если трасти находится на Кипре, то может применять при получении дохода соглашения об избежании двойного налогообложения.
Если в юрисдикции изменились законы или появились новые налоги, трастовая компания, учредитель или протектор могут принять решение о необходимости переместить траст в другую юрисдикцию.
Например: с Мальты переместили на Кипр или на острова Кука. Это простая техническая процедура, нужно написать в трастовом соглашении, что с такой-то даты основанием для регулирования становится законодательство государства, куда перемещен траст. Справедливости ради отмечу, что возможно придется поменять и трастовую компанию, если в новой юрисдикции есть обязанность для трастов иметь местного управляющего (это требование есть почти во всех юрисдикциях).
Коммерческая компания так просто не сможет переместиться, если вообще она имеет на это право. Придется проводить ликвидацию, а затем, открывать новую.
Предположим, вы всё же создали коммерческую компанию и управляете своими активами самостоятельно. Но все люди смертны, тем более, смертны внезапно. Кто в этом случае наследует все активы? Те, кто о них знает! Или тот, кто берет на себя управление этой компанией, или родственники в равных долях, а вы совсем не хотели, чтобы кто-то определенный наследовал. Или хотели оставить кому-то большую долю, чем остальным. Вот эти вопросы и решает траст и трастовая компания, в том числе. Трастовая компания знает, кому, когда и что она обязана передавать.
Ещё одним интересным моментом является возможность выплачивать ежегодный доход от траста разным бенефициарам, если этого желает учредитель. Например, в этом году бенефициару «А», в следующем бенефициару «В» и так далее. Как вы понимаете, коммерческая компания этого сделать не может, не изменив состав акционеров. А частая смена акционеров — это красный свет для банков.
И ещё одно преимущество использования трастовой компании. В современных условиях очень высока роль комплаенса в банках. Если вы в коммерческой компании не сможете объяснить происхождение начального капитала или некоторые операции будут казаться подозрительными, ваши операции будут заблокированы и не факт, что вы сможете разрешить эти вопросы. У трастовой компании существует свой внутренний контроль и взаимодействие с банками, поэтому некоторые инвестиционные операции, недоступные коммерческой фирме, могут проходить достаточно легко.