В октябре 2023 года переговоры о положениях Директивы Unshell (ATAD 3) приняли новые обороты. Сообщается, что Испания, которая является председателем Совета Европейского союза с 1 июля до 31 декабря 2023 года, смогла предложить странам Евросоюза новых подход к решению проблемы. 

Изначальная версия Директивы

22 декабря 2021 года Европейская комиссия опубликовала законодательное предложение о выпуске Директивы по борьбе с уклонением от уплаты налогов (ATAD 3), в которой излагаются правила для предотвращения неправомерного использования подставных компаний для целей уклонения от налогообложения и налогового злоупотребления. Предлагаемая директива должна была быть принята Советом Европейского союза в начале 2022 года и введена в действие государствами-членами не позднее 30 июня 2023 года. Изначально планировалось, что положения Директивы должны были вступить в силу во всех государствах-членах ЕС с 1 января 2024 года.

17 января 2023 года Парламент Европейского союза утвердил пересмотренную версию ATAD 3 и предложил внести несколько поправок в первоначальный проект. После этого Швеция, которая председательствовала в Совете ЕС в первом полугодии 2023 года, распространила компромиссный текст Директивы, предлагая внести различные обширные изменения, и запросила мнение всех делегаций по этому проекту. Были выдвинуты различные предложения. На данный момент неизвестно, каким будет окончательный результат и какие рекомендации будут выдвинуты для внесения поправок в текущую версию проекта.

Может быть интересно: «Евросоюз пересматривает правила контроля противодействия отмыванию денег».

Сфера действия предлагаемого законодательства

Директива нацелена на устранение проблем, связанных со схемой, которая:

• может использоваться в целях уклонения от уплаты налогов;
• предусматривает создание компаний на территории ЕС, чтобы предоставить определенные налоговые преимущества бенефициарному владельцу или группе компаний. 

Положения Директивы были разработаны таким образом, чтобы охватить все компании, которые могут считаться резидентами государства-члена, независимо от их юридической формы.

Предполагается, что в рамках ATAD 3 будет установлена единая и стандартизованная процедура проверки. Она поможет государствам Европейского союза идентифицировать предприятия, которые:

• классифицируются в качестве резидентов ЕС;
• занимаются экономической деятельностью;
• не соответствуют минимальным требованиям к сабстенс (реальному экономическому присутствию);
• и используются неправомерно с целью получения налоговых преимуществ.

Если юридическим лицом не выполняются минимальные требования к экономическому присутствию и содержанию, компания будет классифицирована как «подставное предприятие» и понесет соответствующие налоговые последствия, установленные в рамках законодательства.

Процедура, которая вводится Директивой для идентификации компаний-пустышек, предусматривает 7 шагов:

1. Выявление предприятий, которые могут быть классифицированы как подставные предприятия.
2. Предоставление и проверка отчетности, касающейся сабстенс.
3. Освобождение предприятия от отчетности по ATAD 3, если оно соответствует ряду параметров.
4. Презумпция того, что компания классифицируется как подставная шелл-организация для целей налогообложения.
5. Возможность опровержения компанией такой презумпции.
6. Налоговые последствия невыполнения требований по экономическому присутствию и содержанию для компаний, которые не смогли опровергнуть презумпцию.
7. Обмен информацией, налоговые проверки и штрафы.

Читайте также: Запущен новый проект EU Tax Observatory и Skatteforsk под названием «Атлас оффшорного мира».

В рамках проверки компания должна сообщить о соблюдении трех показателей минимального уровня сабстенс для целей налогообложения в своей годовой налоговой декларации, сопровождая документальные доказательства конкретной информацией. Если все критерии соблюдены, предполагается, что юрлицо не является подставной компанией согласно ATAD 3.

Критерии:

• помещение: компания имеет собственные помещения или помещения для исключительного использования на территории государства-члена Европейского союза (реальное присутствие);
• банковский счет: компания имеет как минимум один собственный активный банковский счет в ЕС;
• наличие минимального штата сотрудников: для соответствия требуется, чтобы как минимум один директор в компании или большинство штатных сотрудников компании соответствовали ряду критериев в отношении их налогового резидентства, квалификации и т. д.

Парламент ЕС в своих рекомендациях признал, что законное создание предприятий с минимальным экономическим присутствием возможно. Также отмечается, что при этом должны действовать более строгие требования к такому минимальному сабстенсу, чтобы регуляторы могли быть эффективными в борьбе с налоговым мошенничеством, уклонением от налогообложения и агрессивным налоговым планированием с использованием подставных компаний.  

Некоторые рекомендации Парламента ЕС ужесточают положения первоначального варианта Директивы Unshell:

• Снижение пороговой суммы пассивного дохода как долю от общего дохода с 75% до 65%.
• Процент трансграничного дохода, полученного или выплаченного в результате трансграничных транзакций, является одним из факторов, которые необходимо учитывать для определения того, подпадает ли конкретное предприятие под действие предлагаемого закона. Предлагалось снизить долю от общего дохода предприятия с 60% до 55%, тем самым увеличив количество подотчетных предприятий.
• Положение, исключающее предприятия из сферы применения Директивы на основании наличия у них как минимум пяти штатных сотрудников, предлагалось убрать.
• Предприятие должно иметь как минимум один активный банковский счет или счет электронных денег в ЕС. Рекомендации также требуют, чтобы соответствующие доходы предприятия поступали через такой банковский счет.
• Несоблюдение обязанности по предоставлению отчетности предусматривает наложение штрафных санкций. Предлагаемая Директива предусматривает в качестве минимального наказания штраф в размере не менее 2% (ранее 5%) от дохода (ранее — оборота) соответствующего предприятия. Парламент ЕС, однако, предположил, что в случае предоставления ложной информации в налоговой декларации будет наложен дополнительный штраф в размере не менее 4% от выручки предприятия. Первоначально не делалось никакого различия между непредставлением отчета и неправильным представлением отчета. 

Парламент ЕС также внес предложение, что штраф будет основываться на общей сумме активов соответствующего предприятия в случае, если его доход ниже порогового уровня, который должен быть установлен государствами-членами ЕС. Таким образом, последствия Директивы могут оказаться фатальными для предприятий, считающихся подставными, с низкими доходами.

Директива в настоящее время находится на рассмотрении Совета ЕС и стран-участниц для единогласного и окончательного варианта реализации ее положений.

Другие новости ЕС: «Европейская комиссия внесла поправки в FAQs о санкционных мерах».

Действия и предложения Испании

Из-за того, что страны Европейского союза до сих пор не пришли к единому мнению по положениям Директивы и вопросам ее реализации, процесс определения путей выхода из тупиковой ситуации несколько застопорился. 

В рамках своего председательства в Совете ЕС Испания предложила два варианта решения этой проблемы. Первый вариант — продолжить переговоры по компромиссному тексту. Вторым вариантом было бы изменение предложения таким образом, чтобы оно представляло собой поправку к Директиве об административном сотрудничестве (DAC). При этом второй вариант предусматривал внесение поправок в два этапа:

• первый шаг включает обмен информацией о подставных компаниях, в отношении которых выявлены несоответствия согласованным критериям сабстенса;
• второй шаг, который предполагает обмен передовым опытом использования информации для применения налоговых последствий через национальные, общеевропейские или международные правила борьбы со злоупотреблениями.

Реакция стран-участниц Евросоюза и Европейской комиссии

Сообщается, что 4 ноября 2023 года во время заседания рабочей группы по вопросам налогообложения большинство государств ЕС поддержали двухэтапный подход к реализации так называемого предложения Unshell. При этом стоит отметить, что дискуссии по вопросам определения исчерпывающих критериев подставной шелл-компании все еще стоят на повестке дня.

Европейская комиссия отреагировала на предложение Испании и отметила, что реализация положений через простой обмен информацией о шелл-компаниях не является результатом, на который нацелены положения проекта Директивы, и не соответствует изначальным ее целям. 

Мы будем отслеживать изменения в этой сфере и публиковать материалы с обновленной информацией. Если у вас есть вопросы по вопросам регистрации компании за границей, свяжитесь с нами удобным для вас способом, чтобы записаться на персональную консультацию.